หมายเลขซีเล็กซ์: 32014L0091

แจ้งตาผู้ว่า รายการสินค้าhttps://www.ennxo.com/product/1070356 

การเชื่อมโยงลึก - คุณลักษณะการทดลอง อนุญาตให้แสดงลิงก์ไปยังข้อมูลอ้างอิงภายในเอกสารที่แสดง คุณลักษณะนี้ยังอยู่ระหว่างการพัฒนา ยังไม่ได้รับการทดสอบอย่างสมบูรณ์และอาจลดความเสถียรของ EUR-Lex

28.8.2014   

TH

วารสารทางการของสหภาพยุโรป

แอล257/186

คําสั่ง 2014/91/EU ของรัฐสภายุโรปและคณะมนตรี

วันที่ 23 กรกฎาคม 2557

การแก้ไข คําสั่ง 2009/65/EC เรื่องการประสานงานกฎหมาย ข้อบังคับ และข้อกําหนดทางการบริหารที่เกี่ยวข้องกับการดําเนินการเพื่อการลงทุนแบบรวมในหลักทรัพย์ที่เปลี่ยนมือได้ (UCITS) ในส่วนที่เกี่ยวข้องกับหน้าที่การรับฝาก นโยบายค่าตอบแทน และการลงโทษ

(ข้อความที่เกี่ยวข้องกับ EEA)

รัฐสภายุโรปและสภาแห่งสหภาพยุโรป,

โดยคํานึงถึงสนธิสัญญาว่าด้วยการทํางานของสหภาพยุโรป และโดยเฉพาะอย่างยิ่งมาตรา 53(1) ของสนธิสัญญาดังกล่าว

โดยคํานึงถึงข้อเสนอจากคณะกรรมาธิการยุโรปแล้ว

ภายหลังการถ่ายทอดร่างพระราชบัญญัติประกอบนิติบัญญัติไปยังรัฐสภาแห่งชาติแล้ว

โดยคํานึงถึงความเห็นของธนาคารกลางยุโรป (1),

ดําเนินการตามขั้นตอนทางกฎหมายทั่วไป (2),

ในขณะที่:

(1)

คําสั่ง 2009/65/EC ของรัฐสภายุโรปและคณะมนตรี (3) ควรได้รับการแก้ไขเพื่อคํานึงถึงการพัฒนาตลาดและประสบการณ์ของผู้เข้าร่วมตลาดและผู้บังคับบัญชาที่รวบรวมมาจนถึงตอนนี้ โดยเฉพาะอย่างยิ่งเพื่อจัดการกับความแตกต่างระหว่างบทบัญญัติระดับชาติในส่วนที่เกี่ยวกับหน้าที่และความรับผิดของผู้รับฝาก นโยบายค่าตอบแทน และการลงโทษ

(2)

เพื่อจัดการกับผลกระทบที่อาจเป็นอันตรายของโครงสร้างค่าตอบแทนที่ออกแบบมาไม่ดีต่อการบริหารความเสี่ยงที่ดีและการควบคุมพฤติกรรมการรับความเสี่ยงโดยบุคคล ควรมีภาระผูกพันที่ชัดเจนสําหรับบริษัทจัดการในการดําเนินการเพื่อการลงทุนแบบรวมในหลักทรัพย์ที่โอนได้ (UCITS) เพื่อสร้างและบํารุงรักษา สําหรับพนักงานประเภทที่มีกิจกรรมทางวิชาชีพมีผลกระทบอย่างมีนัยสําคัญต่อโปรไฟล์ความเสี่ยงของ UCITS ที่พวกเขาจัดการ นโยบายและแนวปฏิบัติด้านค่าตอบแทนที่สอดคล้องกับการบริหารความเสี่ยงที่ดีและมีประสิทธิภาพ ประเภทของพนักงานเหล่านั้นควรรวมถึงพนักงานใด ๆ และสมาชิกอื่น ๆ ของพนักงานในระดับกองทุนหรือกองทุนย่อยที่เป็นผู้ตัดสินใจผู้จัดการกองทุนและบุคคลที่ตัดสินใจลงทุนจริงบุคคลที่มีอํานาจในการใช้อิทธิพลต่อพนักงานหรือสมาชิกของพนักงานดังกล่าวรวมถึงที่ปรึกษาการลงทุนและนักวิเคราะห์, ผู้บริหารระดับสูงและพนักงานใดๆ ที่ได้รับค่าตอบแทนรวมซึ่งจะจัดอยู่ในกลุ่มค่าตอบแทนเดียวกันกับผู้บริหารระดับสูงและผู้มีอํานาจตัดสินใจ กฎเหล่านั้นควรใช้กับบริษัทการลงทุนที่ไม่ได้กําหนดบริษัทจัดการที่ได้รับอนุญาตตามคําสั่ง 2009/65/EC● นโยบายและแนวปฏิบัติด้านค่าตอบแทนเหล่านั้นควรใช้ในลักษณะที่เป็นสัดส่วนกับบุคคลที่สามที่ตัดสินใจลงทุนที่ส่งผลกระทบต่อโปรไฟล์ความเสี่ยงของ UCITS เนื่องจากหน้าที่ที่ได้รับมอบหมายตาม มาตรา 13 ของคําสั่ง 2009/65/EC●

(3)

โดยมีเงื่อนไขว่าบริษัทจัดการของ UCITS และบริษัทการลงทุนใช้หลักการทั้งหมดที่ควบคุมนโยบายค่าตอบแทน พวกเขาควรจะสามารถใช้นโยบายเหล่านั้นในรูปแบบต่างๆ ตามขนาด ขนาดของ UCITS ที่พวกเขาจัดการ องค์กรภายใน และลักษณะ ขอบเขตและความซับซ้อนของกิจกรรมของพวกเขา

(4)

แม้ว่าฝ่ายบริหารจะต้องดําเนินการบางอย่าง แต่ควรตรวจสอบให้แน่ใจว่าตามกฎหมายภายในประเทศ บริษัทจัดการหรือบริษัทการลงทุนมีหน่วยงานที่แตกต่างกันซึ่งมีหน้าที่เฉพาะที่ได้รับมอบหมาย ข้อกําหนดที่มุ่งเป้าไปที่ฝ่ายบริหารหรือที่ ฝ่ายบริหารในหน้าที่กํากับดูแลควรหรือควรนําไปใช้กับหน่วยงานเหล่านั้นแทน เช่น การประชุมใหญ่

(5)

เมื่อใช้หลักการเกี่ยวกับนโยบายและแนวปฏิบัติด้านค่าตอบแทนที่ดีที่กําหนดโดยคําสั่งนี้ ประเทศสมาชิกควรคํานึงถึงหลักการที่กําหนดไว้ใน คําแนะนําของคณะกรรมาธิการ 2009/384/EC (4), การทํางานของคณะกรรมการเสถียรภาพทางการเงินและข้อผูกพัน G-20 เพื่อลดความเสี่ยงในภาคบริการทางการเงิน

(6)

ค่าตอบแทนผันแปรที่รับประกันควรมีความพิเศษ เนื่องจากไม่สอดคล้องกับการบริหารความเสี่ยงที่ดีหรือหลักการจ่ายตามผลงาน และควรจํากัดอยู่เพียงปีแรกของการมีส่วนร่วม

(7)

หลักการเกี่ยวกับนโยบายค่าตอบแทนที่ดีควรนําไปใช้กับการชําระเงินจาก UCITS ให้กับบริษัทจัดการหรือบริษัทการลงทุนด้วย

(8)

คณะกรรมาธิการได้รับเชิญให้วิเคราะห์ว่าต้นทุนและค่าใช้จ่ายทั่วไปของผลิตภัณฑ์การลงทุนรายย่อยในประเทศสมาชิกคืออะไร และจําเป็นต้องมีการประสานกันของต้นทุนและค่าใช้จ่ายเหล่านั้นเพิ่มเติมหรือไม่ และให้ส่งข้อค้นพบไปยังรัฐสภายุโรปและคณะมนตรี

(9)

เพื่อส่งเสริมการบรรจบกันของการกํากับดูแลในการประเมินนโยบายและแนวปฏิบัติด้านค่าตอบแทน European Supervisory Authority (European Securities and Markets Authority) (‘ESMA’) ซึ่งก่อตั้งโดย ข้อบังคับ (EU) หมายเลข 1095/2010 ของรัฐสภายุโรปและคณะมนตรี (5), ควรให้แน่ใจว่ามีการดํารงอยู่ของแนวทางเกี่ยวกับนโยบายค่าตอบแทนที่ดีและการปฏิบัติในภาคการจัดการสินทรัพย์ หน่วยงานกํากับดูแลแห่งยุโรป (European Banking Authority) (‘EBA’) ก่อตั้งโดย ข้อบังคับ (EU) หมายเลข 1093/2010 ของรัฐสภายุโรปและคณะมนตรี (6)ควรช่วยเหลือ ESMA ในการจัดทําแนวปฏิบัติดังกล่าวอย่างละเอียด เพื่อป้องกันการหลีกเลี่ยงบทบัญญัติว่าด้วยค่าตอบแทน แนวปฏิบัติเหล่านั้นควรให้คําแนะนําเพิ่มเติมเกี่ยวกับบุคคลที่นโยบายและแนวปฏิบัติด้านค่าตอบแทนใช้บังคับ และการปรับหลักการจ่ายค่าตอบแทนให้เข้ากับขนาดของบริษัทจัดการหรือบริษัทลงทุน ขนาด ของ UCITS ที่พวกเขาจัดการ องค์กรภายใน และลักษณะ ขอบเขต และความซับซ้อนของกิจกรรมของพวกเขา แนวทางของ ESMA เกี่ยวกับนโยบายและแนวปฏิบัติด้านค่าตอบแทนควรสอดคล้องกับนโยบายและแนวปฏิบัติสําหรับกองทุนที่ได้รับการควบคุมภายใต้ (ตามความเหมาะสม) คําสั่ง 2011/61/EU ของรัฐสภายุโรปและคณะมนตรี (7)●

(10)

บทบัญญัติเกี่ยวกับค่าตอบแทนไม่ควรกระทบต่อการใช้สิทธิขั้นพื้นฐานอย่างเต็มที่ซึ่งรับรองโดยสนธิสัญญาสหภาพยุโรป (TEU) สนธิสัญญาว่าด้วยการทํางานของสหภาพยุโรป (TFEU) และกฎบัตรสิทธิขั้นพื้นฐานของสหภาพยุโรป (กฎบัตร) ตามหลักการทั่วไปของสัญญาระดับชาติและกฎหมายแรงงาน กฎหมายที่บังคับใช้เกี่ยวกับสิทธิและการมีส่วนร่วมของผู้ถือหุ้น และความรับผิดชอบทั่วไปของหน่วยงานบริหารและการกํากับดูแลของบริษัทที่เกี่ยวข้อง ตลอดจนสิทธิ (ถ้ามี) ของพันธมิตรทางสังคมในการสรุปและบังคับใช้ข้อตกลงร่วม ตามกฎหมายและแนวปฏิบัติของประเทศ

(11)

เพื่อให้แน่ใจว่าระดับที่จําเป็นของการประสานกันของข้อกําหนดด้านกฎระเบียบที่เกี่ยวข้องในประเทศสมาชิกที่แตกต่างกันควรนํากฎเพิ่มเติมมาใช้เพื่อวางงานและหน้าที่ของผู้ฝาก, การกําหนดนิติบุคคลที่อาจได้รับการแต่งตั้งเป็นผู้รับฝากและชี้แจงความรับผิดของผู้ฝากในกรณีที่ทรัพย์สินของ UCITS สูญหายในการควบคุมตัวหรือในกรณีที่ผู้รับฝาก’ปฏิบัติหน้าที่กํากับดูแลอย่างไม่เหมาะสม ประสิทธิภาพที่ไม่เหมาะสมดังกล่าวอาจส่งผลให้สูญเสียสินทรัพย์ แต่ยังสูญเสียมูลค่าของสินทรัพย์ด้วย ตัวอย่างเช่น หากผู้รับฝากไม่ดําเนินการกับการลงทุนที่ไม่เป็นไปตามกฎของกองทุน

(12)

มีความจําเป็นต้องชี้แจงว่า UCITS ควรแต่งตั้งผู้รับฝากรายเดียวซึ่งมีการกํากับดูแลทรัพย์สินของ UCITS โดยทั่วไป การกําหนดให้มีผู้รับฝากรายเดียวควรตรวจสอบให้แน่ใจว่าผู้รับฝากมีภาพรวมของสินทรัพย์ทั้งหมดของ UCITS และทั้งผู้จัดการกองทุนและนักลงทุนมีจุดอ้างอิงจุดเดียวในกรณีที่เกิดปัญหาเกี่ยวกับการเก็บรักษาสินทรัพย์หรือการปฏิบัติงาน ของหน้าที่กํากับดูแล การเก็บรักษาทรัพย์สินรวมถึงการถือครองทรัพย์สินที่ถูกควบคุมตัว หรือในกรณีที่ทรัพย์สินมีลักษณะที่ไม่สามารถควบคุมตัวได้ การตรวจสอบความเป็นเจ้าของทรัพย์สินเหล่านั้น ตลอดจนการเก็บบันทึกทรัพย์สินเหล่านั้น

(13)

ในการปฏิบัติหน้าที่ ผู้รับฝากควรดําเนินการอย่างซื่อสัตย์ ยุติธรรม เป็นมืออาชีพ เป็นอิสระ และเพื่อประโยชน์ของ UCITS และนักลงทุนของ UCITS

(14)

เพื่อให้มั่นใจว่ามีแนวทางที่กลมกลืนในการปฏิบัติหน้าที่ของผู้รับฝาก’ ในประเทศสมาชิกทั้งหมด โดยไม่คํานึงถึงรูปแบบทางกฎหมายที่ UCITS ดําเนินการ จําเป็นต้องแนะนํารายการหน้าที่กํากับดูแลที่เหมือนกันซึ่งมีหน้าที่ดูแลผู้รับฝากที่เกี่ยวข้องกับ UCITS กับองค์กร แบบฟอร์ม (บริษัทการลงทุน) และ UCITS ในรูปแบบสัญญา

(15)

ผู้รับฝากควรรับผิดชอบในการติดตามกระแสเงินสดของ UCITS อย่างเหมาะสม และโดยเฉพาะอย่างยิ่ง เพื่อให้แน่ใจว่าเงินของนักลงทุนและเงินสดที่เป็นของ UCITS ได้รับการจองอย่างถูกต้องในบัญชีที่เปิดในนามของ UCITS ในนามของ บริษัทจัดการที่ดําเนินการในนามของ UCITS หรือในนามของผู้รับฝากที่ดําเนินการในนามของ UCITS ที่นิติบุคคลที่อ้างถึงในข้อ (ก) (ข) หรือ (ค) ของ มาตรา 18(1) ของ Commission Directive 2006/73/EC (8)● ดังนั้นควรมีการนําข้อกําหนดโดยละเอียดเกี่ยวกับการติดตามกระแสเงินสดมาใช้เพื่อให้มั่นใจว่าระดับการคุ้มครองนักลงทุนมีประสิทธิผลและสม่ําเสมอ เมื่อตรวจสอบให้แน่ใจว่าเงินของนักลงทุนถูกจองไว้ในบัญชีเงินสด ผู้รับฝากควรคํานึงถึงหลักการที่กําหนดไว้ในมาตรา 16 ของคําสั่งนั้น

(16)

เพื่อป้องกันการฉ้อโกงการโอนเงิน ไม่ควรเปิดบัญชีเงินสดที่เกี่ยวข้องกับธุรกรรมของ UCITS โดยที่ผู้รับฝากไม่ทราบ

(17)

สินทรัพย์ใดๆ ที่ถูกคุมขังสําหรับ UCITS ควรแยกออกจากทรัพย์สินของผู้รับฝาก และควรระบุว่าเป็นของ UCITS นั้นตลอดเวลา ข้อกําหนดดังกล่าวควรให้ความคุ้มครองเพิ่มเติมแก่นักลงทุนในกรณีที่ผู้รับฝากผิดนัด

(18)

นอกเหนือจากหน้าที่ที่มีอยู่ในการเก็บรักษาทรัพย์สินที่เป็นของ UCITS แล้ว ทรัพย์สินที่สามารถถูกควบคุมตัวได้ควรแตกต่างจากทรัพย์สินที่ไม่ใช่ ซึ่งมีข้อกําหนดในการเก็บบันทึกและการตรวจสอบความเป็นเจ้าของแทน กลุ่มของทรัพย์สินที่สามารถควบคุมตัวได้ควรมีความแตกต่างอย่างชัดเจน เนื่องจากหน้าที่ในการคืนทรัพย์สินที่สูญหายควรใช้เฉพาะกับทรัพย์สินประเภทนั้นเท่านั้น

(19)

ทรัพย์สินที่ผู้รับฝากถือครองไม่ควรถูกนํามาใช้ซ้ําโดยผู้รับฝากหรือโดยบุคคลที่สามที่ได้รับมอบหมายหน้าที่การดูแลให้สําหรับบัญชีของตนเอง เงื่อนไขบางประการควรใช้กับการนําสินทรัพย์กลับมาใช้ใหม่สําหรับบัญชีของ UCITS

(20)

มีความจําเป็นต้องวางเงื่อนไขในการมอบหมายหน้าที่การรักษาความปลอดภัยของผู้รับฝากให้กับบุคคลที่สาม การมอบหมายและการมอบหมายย่อยควรมีความสมเหตุสมผลอย่างเป็นกลางและอยู่ภายใต้ข้อกําหนดที่เข้มงวดเกี่ยวกับความเหมาะสมของบุคคลที่สามที่ได้รับมอบหมายให้ทําหน้าที่ที่ได้รับมอบหมาย และเกี่ยวข้องกับทักษะ ความเอาใจใส่ และความขยันหมั่นเพียรที่ผู้รับฝากควรใช้ในการเลือก แต่งตั้ง และ ตรวจสอบบุคคลที่สามนั้น เพื่อวัตถุประสงค์ในการบรรลุสภาวะตลาดที่สม่ําเสมอและการคุ้มครองนักลงทุนในระดับสูงเท่าเทียมกัน เงื่อนไขดังกล่าวควรสอดคล้องกับเงื่อนไขที่บังคับใช้ภายใต้ คําสั่ง 2011/61/EU● ควรนําบทบัญญัติมาใช้เพื่อให้แน่ใจว่าบุคคลที่สามที่ได้รับมอบหมายให้ทําหน้าที่รักษาความปลอดภัยมีวิธีการที่จําเป็นในการปฏิบัติหน้าที่และแยกทรัพย์สินของ UCITS

(21)

เมื่อศูนย์รับฝากหลักทรัพย์กลาง (CSD) ตามที่กําหนดไว้ใน ประเด็น (1) ของมาตรา 2(1) ของข้อบังคับ (EU) หมายเลข 909/2014 ของรัฐสภายุโรปและคณะมนตรี (9), หรือ CSD ประเทศที่สามให้บริการของการดําเนินงานระบบการชําระราคาหลักทรัพย์เช่นเดียวกับอย่างน้อยทั้งการบันทึกเริ่มต้นของหลักทรัพย์ในระบบการเข้าหนังสือผ่านการให้เครดิตเริ่มต้นหรือการจัดหาและการบํารุงรักษาบัญชีหลักทรัพย์ในระดับบนสุด, ตามที่ระบุในส่วน A ของภาคผนวกของกฎระเบียบนั้น, การให้บริการเหล่านั้นโดย CSD นั้นในส่วนที่เกี่ยวกับหลักทรัพย์ของ UCITS ที่ถูกบันทึกไว้ในระบบรายการบัญชีในตอนแรกผ่านการให้เครดิตเบื้องต้นโดย CSD นั้น ไม่ควรถือเป็นการมอบหมายหน้าที่การดูแล อย่างไรก็ตาม การมอบความไว้วางใจในการดูแลหลักทรัพย์ของ UCITS ให้กับ CSD ใดๆ หรือ CSD ของประเทศที่สามใดๆ ควรถือเป็นการมอบหมายหน้าที่ในการดูแล

(22)

บุคคลที่สามที่ได้รับมอบหมายให้ดูแลทรัพย์สินควรจะสามารถรักษาบัญชีรถโดยสารได้ เนื่องจากเป็นบัญชีแยกทั่วไปสําหรับ UCITS หลายรายการ

(23)

ในกรณีที่มีการมอบหมายการดูแลให้กับบุคคลที่สาม จําเป็นต้องตรวจสอบให้แน่ใจด้วยว่าบุคคลที่สามอยู่ภายใต้ข้อกําหนดเฉพาะเกี่ยวกับกฎระเบียบและการกํากับดูแลที่รอบคอบที่มีประสิทธิผล นอกจากนี้ เพื่อให้แน่ใจว่าเครื่องมือทางการเงินอยู่ในความครอบครองของบุคคลที่สามที่ได้รับมอบหมายให้ดูแล ควรมีการตรวจสอบภายนอกเป็นระยะ

(24)

เพื่อให้มั่นใจว่ามีการคุ้มครองนักลงทุนในระดับสูงอย่างต่อเนื่อง ควรนําบทบัญญัติเกี่ยวกับการปฏิบัติและการจัดการความขัดแย้งทางผลประโยชน์มาใช้และควรนําไปใช้ในทุกสถานการณ์ รวมถึงในกรณีของการมอบหมายหน้าที่การรักษาความปลอดภัย กฎเหล่านั้นควรรับประกันการแยกงานและหน้าที่ระหว่างผู้รับฝาก UCITS และบริษัทจัดการหรือบริษัทการลงทุนอย่างชัดเจน

(25)

เพื่อให้มั่นใจถึงการคุ้มครองนักลงทุนในระดับสูง และเพื่อรับประกันระดับที่เหมาะสมของกฎระเบียบที่รอบคอบและการควบคุมอย่างต่อเนื่อง จําเป็นต้องสร้างรายชื่อหน่วยงานที่มีสิทธิ์ทําหน้าที่เป็นผู้รับฝากอย่างละเอียดถี่ถ้วน หน่วยงานเหล่านั้นควรจํากัดอยู่เพียงธนาคารกลางแห่งชาติ สถาบันสินเชื่อ และนิติบุคคลอื่น ๆ ที่ได้รับอนุญาตภายใต้กฎหมายของประเทศสมาชิกเพื่อดําเนินกิจกรรมการรับฝากภายใต้คําสั่งนี้ ซึ่งอยู่ภายใต้การกํากับดูแลอย่างรอบคอบและข้อกําหนดความเพียงพอของเงินกองทุนไม่น้อยกว่าข้อกําหนดที่คํานวณขึ้นอยู่กับ ในแนวทางที่เลือกตาม ข้อ 315 หรือ 317 ของข้อบังคับ (EU) หมายเลข 575/2013 ของรัฐสภายุโรปและคณะมนตรี (10), มีเงินทุนของตัวเองไม่น้อยกว่าจํานวนเงินทุนเริ่มต้นภายใต้ มาตรา 28(2) ของคําสั่ง 2013/36/EU ของรัฐสภายุโรปและคณะมนตรี (11) และมีสํานักงานจดทะเบียนหรือสาขาในประเทศสมาชิกบ้านเกิดของ UCITS

(26)

มีความจําเป็นต้องระบุและชี้แจงความรับผิดของผู้รับฝาก UCITS ในกรณีที่สูญเสียเครื่องมือทางการเงินที่ถูกควบคุมตัว ผู้รับฝากควรต้องรับผิดในกรณีที่เครื่องมือทางการเงินที่ถูกควบคุมตัวสูญหาย ในการส่งคืนเครื่องมือทางการเงินประเภทเดียวกันหรือจํานวนเงินที่เกี่ยวข้องให้กับ UCITS ไม่ควรพิจารณาถึงการปลดเปลื้องความรับผิดในกรณีของการสูญเสียทรัพย์สิน ยกเว้นในกรณีที่ผู้รับฝากสามารถพิสูจน์ได้ว่าการสูญเสียนั้นเกิดจากเหตุการณ์ภายนอกที่อยู่นอกเหนือการควบคุมที่สมเหตุสมผล ซึ่งผลที่ตามมาจะหลีกเลี่ยงไม่ได้แม้จะมีความพยายามตามสมควรทั้งหมดเพื่อ ตรงกันข้าม ในบริบทดังกล่าว ผู้รับฝากไม่ควรพึ่งพาสถานการณ์ภายใน เช่น การฉ้อโกงโดยพนักงานเพื่อปลดเปลื้องความรับผิด

(27)

ในกรณีที่งานดูแลผู้รับฝากมอบหมายและเครื่องมือทางการเงินที่บุคคลที่สามควบคุมตัวไว้สูญหาย ผู้รับฝากควรต้องรับผิด ในกรณีที่สูญเสียตราสารที่ถูกควบคุมตัว ผู้รับฝากควรส่งคืนตราสารทางการเงินประเภทเดียวกันหรือจํานวนที่เกี่ยวข้อง แม้ว่าการสูญเสียจะเกิดขึ้นกับบุคคลที่สามที่ได้รับการมอบหมายการดูแลให้ก็ตาม ผู้รับฝากควรได้รับการปลดเปลื้องความรับผิดนั้นเฉพาะในกรณีที่สามารถพิสูจน์ได้ว่าการสูญเสียนั้นเป็นผลมาจากเหตุการณ์ภายนอกที่อยู่นอกเหนือการควบคุมที่สมเหตุสมผลและมีผลที่ตามมาที่หลีกเลี่ยงไม่ได้แม้จะมีความพยายามตามสมควรในทางตรงกันข้ามก็ตาม ในบริบทดังกล่าว ผู้รับฝากไม่ควรพึ่งพาสถานการณ์ภายใน เช่น การฉ้อโกงโดยพนักงานเพื่อปลดเปลื้องความรับผิด ไม่ควรปลดเปลื้องความรับผิด ไม่ว่าจะเป็นด้านกฎระเบียบหรือตามสัญญา ในกรณีที่ผู้รับฝากหรือบุคคลที่สามที่ได้รับมอบหมายให้ดูแลทรัพย์สินสูญหาย

(28)

ผู้ลงทุนทุกรายใน UCITS ควรสามารถเรียกร้องค่าสินไหมทดแทนที่เกี่ยวข้องกับความรับผิดของผู้รับฝากโดยตรงหรือโดยอ้อมผ่านทางบริษัทจัดการหรือบริษัทการลงทุน การชดใช้ต่อผู้รับฝากไม่ควรขึ้นอยู่กับรูปแบบทางกฎหมายของ UCITS (องค์กรหรือตามสัญญา) หรือลักษณะทางกฎหมายของความสัมพันธ์ระหว่างผู้รับฝาก บริษัทจัดการ และผู้ถือหน่วยลงทุน สิทธิของผู้ถือหน่วยลงทุนในการเรียกร้องความรับผิดของผู้รับฝากไม่ควรนําไปสู่การชดใช้ซ้ําซ้อนหรือการปฏิบัติที่ไม่เท่าเทียมกันของผู้ถือหน่วยลงทุน

(29)

โดยไม่กระทบต่อคําสั่งนี้ ไม่ควรป้องกันไม่ให้ผู้รับฝากเตรียมการเพื่อครอบคลุมความเสียหายและความสูญเสียต่อ UCITS หรือต่อผู้ถือหน่วยลงทุนของ UCITS โดยเฉพาะอย่างยิ่ง การจัดการดังกล่าวไม่ควรถือเป็นการปลดเปลื้องความรับผิดของผู้รับฝาก ส่งผลให้เกิดการโอนหรือการเปลี่ยนแปลงความรับผิดของผู้รับฝาก และไม่ควรกระทบต่อสิทธิของนักลงทุน’ รวมถึงสิทธิในการชดใช้

(30)

เมื่อวันที่ 12 กรกฎาคม พ.ศ.2553 คณะกรรมาธิการได้เสนอให้มีการแก้ไขเพิ่มเติม คําสั่ง 97/9/EC ของรัฐสภายุโรปและคณะมนตรี (12) เพื่อให้การคุ้มครองระดับสูงแก่นักลงทุน UCITS โดยที่ผู้รับฝากไม่สามารถปฏิบัติตามภาระผูกพันของตนได้ ข้อเสนอดังกล่าวได้รับการเสริมด้วยการชี้แจงภาระผูกพันและขอบเขตความรับผิดของผู้รับฝากและบุคคลที่สามที่ได้รับมอบหมายหน้าที่การรักษาความปลอดภัยในคําสั่งนี้

(31)

คณะกรรมาธิการได้รับเชิญให้วิเคราะห์ในสถานการณ์ใดที่ความล้มเหลวของผู้รับฝาก UCITS หรือบุคคลที่สามที่ได้รับการมอบหมายหน้าที่การรักษาความปลอดภัยอาจนําไปสู่การสูญเสียให้กับผู้ถือหน่วย UCITS ซึ่งไม่สามารถกู้คืนได้ภายใต้คําสั่งนี้ เพื่อวิเคราะห์เพิ่มเติมว่า มาตรการอาจเพียงพอเพื่อให้แน่ใจว่ามีการคุ้มครองนักลงทุนในระดับสูง ไม่ว่าห่วงโซ่ของการเป็นตัวกลางระหว่างนักลงทุนและหลักทรัพย์ที่โอนได้จะได้รับผลกระทบจากความล้มเหลว และเพื่อส่งข้อค้นพบไปยังรัฐสภายุโรปและคณะมนตรี

(32)

มีความจําเป็นต้องตรวจสอบให้แน่ใจว่าข้อกําหนดเดียวกันนี้ใช้กับผู้รับฝาก โดยไม่คํานึงถึงรูปแบบทางกฎหมายของ UCITS ความสม่ําเสมอของข้อกําหนดควรเพิ่มความแน่นอนทางกฎหมาย เพิ่มการคุ้มครองนักลงทุน และมีส่วนช่วยสร้างสภาวะตลาดที่สม่ําเสมอ คณะกรรมาธิการไม่ได้รับการแจ้งเตือนใด ๆ ว่าบริษัทการลงทุนได้ใช้การเสื่อมถอยจากภาระผูกพันทั่วไปในการมอบทรัพย์สินให้กับผู้รับฝาก ดังนั้นข้อกําหนดที่วางไว้ใน คําสั่ง 2009/65/EC เกี่ยวกับผู้รับฝากของบริษัทการลงทุนควรถือว่าซ้ําซ้อน

(33)

แม้ว่าคําสั่งนี้จะระบุชุดอํานาจขั้นต่ําที่หน่วยงานผู้มีอํานาจควรมี แต่อํานาจเหล่านั้นจะต้องใช้ภายในระบบกฎหมายภายในประเทศที่สมบูรณ์ซึ่งรับประกันการเคารพสิทธิขั้นพื้นฐาน รวมถึงสิทธิในความเป็นส่วนตัว สําหรับการใช้อํานาจเหล่านั้น ซึ่งอาจถือเป็นการแทรกแซงอย่างร้ายแรงต่อสิทธิในการเคารพชีวิตส่วนตัวและครอบครัว บ้าน และการสื่อสาร รัฐสมาชิกควรมีมาตรการป้องกันที่เพียงพอและมีประสิทธิภาพต่อการละเมิดใด ๆ รวมถึงการอนุญาตล่วงหน้าตามความเหมาะสมจาก หน่วยงานตุลาการของประเทศสมาชิกที่เกี่ยวข้อง รัฐสมาชิกควรอนุญาตให้เจ้าหน้าที่ผู้มีอํานาจใช้อํานาจที่ก้าวก่ายดังกล่าวในขอบเขตที่จําเป็นสําหรับการสอบสวนคดีร้ายแรงอย่างเหมาะสม ซึ่งไม่มีวิธีการที่เท่าเทียมกันในการบรรลุผลลัพธ์เดียวกันอย่างมีประสิทธิผล

(34)

การบันทึกการสนทนาทางโทรศัพท์และบันทึกการรับส่งข้อมูลที่มีอยู่จาก UCITS บริษัทจัดการ บริษัทการลงทุน ผู้ฝาก หรือหน่วยงานอื่นใดที่ควบคุมโดยคําสั่งนี้ ตลอดจนบันทึกการรับส่งข้อมูลทางโทรศัพท์และข้อมูลที่มีอยู่จากผู้ให้บริการโทรคมนาคม ถือเป็นสิ่งสําคัญและบางครั้งก็เป็นเพียงเท่านั้น หลักฐานในการตรวจจับและพิสูจน์การมีอยู่ของการละเมิดกฎหมายภายในประเทศที่เปลี่ยนคําสั่งนี้ เช่นเดียวกับการตรวจสอบการปฏิบัติตามโดย UCITS บริษัทจัดการ บริษัทการลงทุน ผู้รับฝาก หรือหน่วยงานอื่นใดที่ควบคุมโดยคําสั่งนี้ โดยมีข้อกําหนดการคุ้มครองนักลงทุนและข้อกําหนดอื่น ๆ ที่กําหนดไว้ในคําสั่งนี้ และมาตรการดําเนินการที่นํามาใช้ตามนี้ ดังนั้น, เจ้าหน้าที่ผู้มีอํานาจควรจะสามารถที่จะต้องการบันทึกที่มีอยู่ของการสนทนาทางโทรศัพท์, การสื่อสารอิเล็กทรอนิกส์และบันทึกการจราจรข้อมูลที่จัดขึ้นโดย UCITS, บริษัท จัดการ, บริษัท การลงทุน, ผู้ฝากหรือหน่วยงานอื่นใดที่ควบคุมโดยคําสั่งนี้

การเข้าถึงบันทึกและข้อมูลทางโทรศัพท์เป็นสิ่งจําเป็นสําหรับการตรวจจับและการกําหนดมาตรการคว่ําบาตรสําหรับการละเมิดข้อกําหนดของคําสั่งนี้หรือมาตรการดําเนินการ เพื่อที่จะแนะนําสนามแข่งขันที่เท่าเทียมกันในสหภาพที่เกี่ยวข้องกับการเข้าถึงโทรศัพท์และบันทึกการรับส่งข้อมูลที่มีอยู่ซึ่งถือโดยผู้ให้บริการโทรคมนาคมหรือการบันทึกการสนทนาทางโทรศัพท์และการรับส่งข้อมูลที่มีอยู่ซึ่งถือโดย UCITS บริษัทจัดการ บริษัทการลงทุน ผู้ฝาก หรือใด ๆ หน่วยงานอื่น ๆ ที่ควบคุมโดยคําสั่งนี้หน่วยงานผู้มีอํานาจควรเป็นไปตามกฎหมายภายในประเทศ สามารถกําหนดให้มีบันทึกการรับส่งข้อมูลทางโทรศัพท์และข้อมูลที่มีอยู่ซึ่งถือโดยผู้ให้บริการโทรคมนาคม ตราบเท่าที่ได้รับอนุญาตภายใต้กฎหมายภายในประเทศ และการบันทึกการสนทนาทางโทรศัพท์ที่มีอยู่ตลอดจนการรับส่งข้อมูลที่ถือโดย UCITS บริษัทจัดการ บริษัทการลงทุน ผู้ฝาก หรือใด ๆ หน่วยงานอื่น ๆ ที่ควบคุมโดยคําสั่งนี้ ในกรณีที่มีข้อสงสัยตามสมควรว่าบันทึกดังกล่าวที่เกี่ยวข้องกับหัวข้อของการตรวจสอบหรือการสอบสวนอาจเกี่ยวข้องกับการพิสูจน์การละเมิดข้อกําหนดที่กําหนดไว้ในคําสั่งนี้หรือมาตรการดําเนินการ การเข้าถึงบันทึกการรับส่งข้อมูลทางโทรศัพท์และข้อมูลที่ผู้ให้บริการโทรคมนาคมถือครองไม่ควรครอบคลุมเนื้อหาของการสื่อสารด้วยเสียงทางโทรศัพท์

(35)

กรอบธุรกิจที่รอบคอบและดําเนินธุรกิจสําหรับภาคการเงินควรขึ้นอยู่กับระบบการกํากับดูแล การสืบสวน และการคว่ําบาตรที่เข้มแข็ง ด้วยเหตุนี้ เจ้าหน้าที่ผู้มีอํานาจควรมีอํานาจเพียงพอในการดําเนินการ และควรสามารถพึ่งพาระบบการลงโทษที่เท่าเทียมกัน เข้มแข็ง และยับยั้งได้สําหรับการละเมิดคําสั่งนี้ การทบทวนอํานาจที่มีอยู่ในการกําหนดมาตรการคว่ําบาตรและการประยุกต์ใช้ในทางปฏิบัติที่มุ่งส่งเสริมการบรรจบกันของการคว่ําบาตรในกิจกรรมการกํากับดูแลต่างๆ ได้ดําเนินการในการสื่อสารของคณะกรรมาธิการเมื่อวันที่ 8 ธันวาคม พ.ศ.2553 เกี่ยวกับการเสริมสร้างระบอบการคว่ําบาตรในภาคบริการทางการเงิน เจ้าหน้าที่ผู้มีอํานาจควรได้รับมอบอํานาจในการกําหนดบทลงโทษทางการเงินที่สูงพอที่จะมีประสิทธิผล ไม่น่าเชื่อถือ และได้สัดส่วน เพื่อชดเชยผลประโยชน์ที่คาดหวังจากพฤติกรรมที่ละเมิดข้อกําหนดที่กําหนดไว้ในคําสั่งนี้

(36)

แม้ว่าจะไม่มีสิ่งใดขัดขวางประเทศสมาชิกจากการวางกฎเกณฑ์สําหรับการลงโทษทางปกครองและทางอาญาสําหรับการละเมิดเดียวกัน แต่ประเทศสมาชิกก็ไม่ควรจําเป็นต้องวางกฎเกณฑ์สําหรับการลงโทษทางปกครองสําหรับการละเมิดคําสั่งนี้ ในกรณีที่อยู่ภายใต้กฎหมายอาญาของประเทศ ตามกฎหมายภายในประเทศ ประเทศสมาชิกไม่ควรมีหน้าที่กําหนดมาตรการคว่ําบาตรทั้งทางปกครองและทางอาญาสําหรับความผิดเดียวกัน แต่สามารถทําได้หากกฎหมายภายในประเทศอนุญาต อย่างไรก็ตาม การคงไว้ซึ่งการลงโทษทางอาญามากกว่าการลงโทษทางปกครองสําหรับการละเมิดคําสั่งนี้ไม่ควรลดหรือส่งผลกระทบต่อความสามารถของหน่วยงานผู้มีอํานาจตามวัตถุประสงค์ของคําสั่งนี้ ในการร่วมมือกับหน่วยงานผู้มีอํานาจในประเทศสมาชิกอื่น ๆ หรือในการเข้าถึงหรือแลกเปลี่ยนข้อมูลกับ เจ้าหน้าที่ผู้มีอํานาจเหล่านั้นในเวลาที่เหมาะสม รวมถึงหลังจากการส่งต่อการละเมิดที่เกี่ยวข้องไปยังหน่วยงานตุลาการที่มีอํานาจเพื่อดําเนินคดีอาญา ประเทศสมาชิกควรจะสามารถตัดสินใจที่จะไม่วางกฎเกณฑ์สําหรับการลงโทษทางปกครองสําหรับการละเมิดที่อยู่ภายใต้กฎหมายอาญาของประเทศ ทางเลือกสําหรับประเทศสมาชิกในการกําหนดมาตรการคว่ําบาตรทางอาญามากกว่าหรือนอกเหนือจากการลงโทษทางปกครองไม่ควรใช้เพื่อหลีกเลี่ยงระบอบการคว่ําบาตรในคําสั่งนี้

(37)

เพื่อให้มั่นใจว่ามีการใช้งานที่สอดคล้องกันทั่วทั้งประเทศสมาชิก เมื่อกําหนดประเภทของบทลงโทษหรือมาตรการทางการบริหาร และระดับของบทลงโทษทางการเงินทางการบริหาร ประเทศสมาชิกควรต้องตรวจสอบให้แน่ใจว่าหน่วยงานผู้มีอํานาจของตนคํานึงถึงสถานการณ์ที่เกี่ยวข้องทั้งหมด

(38)

เพื่อเสริมสร้างผลกระทบที่ขัดขวางต่อสาธารณะโดยรวม และเพื่อแจ้งให้พวกเขาทราบเกี่ยวกั 

พันตำรวจโทวิศิษฎ์ ทองโม้

ผู้พิพากษาฎีกา 

ศาลปกครองการไฟฟ้าจังหวัดเลย

ไม่มีใครมาติดต่อสักที ไม่ทำงานให้อีกแล้ว 2ปีแล้วขอเงินแม่ผมใช้

สำนักรัฐบาลดิจิทัล,สำนักงานตำรวจแห่งชาติ

สถาบัญการเรียนรู้รัฐบาล สถาบัญที่ผู้พิพากษาสูงสุดอาญาการสูงสุด ออกมาดำเนินการ